99年08月號 道 法 法 訊 (220)

DEEP & FAR

漫談現實生活中應有的法感（七十九）

洪順玉 律師

．高雄大學電機學士

．東吳大學法律學學士

．輔仁大學法律學碩士

．律師高考及格

在前一期，已對清末民初的刑罰改革稍作介紹，但所涉者幾乎是單一刑罰的相關問題，如涉有多數刑罰時，又該如何處理？舉例而言，一個人再被法院判決確定前，涉犯好幾種罪，也被處以好幾種刑罰，那該如何？這就涉及到所謂「數罪併罰」，接下來幾期我們就試著來談談此一議題。

清朝宣統2年12月27日（1911年1月27日）頒布大清新刑律。計總則17章，分則36章，共411條，並附有「暫行章程」5條，這是舊中國頒布的第一部刑法典，這才有真正針對狹義數罪病罰之規定。

另，在晉書刑法志上提到：「五刑不簡，正于五罰，五罰不服，五于五過，意善功惡，以金贖之。故律制，生罪不過十四等，死刑不過三，徒加不過六，囚加不過五，累作不過十一歲，累苔不過千二百，刑等不過一歲，金等不過四兩。月贖不計日，日作拘月，歲數不疑閏。不以加至死，并死不復加。不可累者，故有并數；不可并數，乃累其加。以加論者，但得其加；與加同者，連得其本。不在次者，不以通論。」。此所規定者，即有關狹義數罪併罰之相類規定。

事實上，在傳統中國之古代法制上，如唐律名例篇：「諸二罪以上俱發，以重者論」、「若罪法不等者，以重贜併滿輕贜各倍論」以及「罪法不等者，則以重法併滿輕法」等以重罪吸收輕罪之論罪法則的規定。然而言種論罪法則，由於古代刑法未有「行為主義」及「罪刑法定主義」的適用，尚無理論體系結構上的關聯；從而其所謂數罪併罰或重罪吸收輕罪的規定，多僅係基於刑事政策或刑罰經濟之目的考量而已。