101年3月號 道 法 法 訊 (239)

DEEP & FAR

漫談現實生活中應有的法感（九十八）

洪順玉 律師

．高雄大學電機學士

．東吳大學法律學學士

．輔仁大學法律學碩士

．律師高考及格

上一期談到犯罪行為論，本期接續：

固然，在競合論之結構涉及到行為與構成要件實現關係的認定，然此種認定並非競合論之本體，僅是競合論的前提而已。雖然競合論的基本結構涉及單一或複數行為實現複數規範，而此種關係之認定，固屬於犯罪行為論的判斷範圍，然而競合論所處理者，並非行為與構成要件之認定問題，而是以已然存在的複數規範作為基礎前提，如果行為所實現之構成要件，究竟為一個或數個，無從決定時，則尚不得謂為屬於競合問題，此時仍舊是犯罪行為論處理的範圍。競合論既係以複數構成要件實現，作為成立前提，則必須複數之構成要件已然確實實現，方有進入競合論範圍處理之可能。在競合論中，根本不需也不應作構成要件是否實現的判斷，其所關注的焦點，並不在於構成要件是否實現，而是如何在已實現的構成要件中，妥適地處理應有可罰性之法律效果。

第二款        法律效果論

刑法本就是對於犯罪科以刑事制裁法律效果的規範，法律效果的產生，必須犯罪作為前提條件，當犯罪得到確認時，行為可罰性方得以成立，進而方有法律效果之反應。在刑法的體系流程中，法律效果論的處理範圍，必然係以犯罪行為論作為前提條件，亦即法律效果論必須銜接在犯罪行為論之後，並且以犯罪行為論所認定之可罰性，作為處理法律效果的前提條件，此即所謂「無罪亦無刑（nulla poena sine crimen）」之謂。在法律效果論的範疇中，主要係以可罰性成立成為前提，以認定對於該評價客體（可能為單一，亦可能為複數行為）之刑事制裁種類、範圍及程度，亦即以認定刑罰種類及刑度範圍。在刑法不採絕對刑的情況下，法律效果論所處理的法律效果，均具有種類選擇性，以及一定範圍之刑度，作為法官在裁量時之依據。