100年2 月號 道 法 法 訊 (226)

DEEP & FAR

漫談現實生活中應有的法感（八十五）

洪順玉 律師

．高雄大學電機學士

．東吳大學法律學學士

．輔仁大學法律學碩士

．律師高考及格

談了多期刑罰理論，但確立我國現行刑罰典章是始於清末民初的變革，接下來就談談有關清末民初有關訂定刑罰典章的相關情形。

清朝修律，自雍正3年（1725），確定了「律」成為萬古不變的定則，至乾隆5年（1740），確立律例的法典體裁，以後確立每三年一次（乾隆8年又改為每5年一次）纂修條例的方針。其後雖有若干變化，但大體保持五年一修的慣例。直到同治9年（1870），卻不再有定期纂修條例的制度。由於歷久停修，遂致例文紛亂無章，且因「大清律」承自明律，時代過久，顯已不能適合當時社會的需要，直至光緒28年（1902）始再著手修訂刑律。

先是，兩江總督劉坤一、湖廣總督張之洞於光緒27年（1901）5、6月間，連署提出以日本為媒介，繼受西歐的法制，編定近代法典，以資體制改革，維持王朝的建議。此一建議為清廷所接納，對此後法制改革，有相當的影響。遂於翌年設置編纂法典的專門機關「修訂法律館」，責成世凱等推薦人員擔任編纂工作。旋即任命沈家本、伍廷芳檢討一切現行律例。

沈家本自始考慮到新刑律的制定非短期內所能完成，而舊清律又存在許多問題，預料其所編纂「刑律」不容易為時世所容，因此在立憲後施行的大清新刑律頒行之前，以删節「大清律例」的方式，先行修改，以奠定推行新律的基礎。此項修律的作業，乃依下列兩個路線進行：一是以日本刑法為典型，另定全新的法典草案，而成大清刑律草案；另一是修改舊有的律刑（《大清律例》），刞除其中不合理不文明的要素，使之適應近代需要的法典，這就是纂修大清現行刑律草案的基本方針。